《中華人民共和國公司法》已由中華人民共和國第十四屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議于2023年12月29日修訂通過，自2024年7月1日起施行。我國《公司法》自1993年出臺(tái)至今，歷經(jīng)兩次大修訂和四次修正， 其中2023年的修訂是第二次大修訂。本次修訂的內(nèi)容較多，既有新增又有修改，對(duì)公司的影響較大，那么在2024年7月1日正式施行前的過渡期，公司應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注哪些問題呢？又應(yīng)如何應(yīng)對(duì)呢？下面，筆者將一一給大家解析。（本文未寫明有限責(zé)任公司或股份有限公司的，所述的公司指有限責(zé)任公司和股份有限公司）

 

一、2023年修訂的《公司法》擴(kuò)大了法定代表人的選任范圍，新增法定代表人的辭任及補(bǔ)任規(guī)則，新增法定代表人行為的法律后果，公司應(yīng)及時(shí)修改公司章程。

 

2023年修訂的《公司法》第十條第一款規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。”，相比修訂前的《公司法》，法定代表人要在代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理中選任。

 

2023年修訂的《公司法》第十條第二、三款規(guī)定：“擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”，新增了法定代表人的辭任及補(bǔ)任規(guī)則。

 

2023年修訂的《公司法》第十一條規(guī)定：“法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受。公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯(cuò)的法定代表人追償。“，新增的第十一條，明確了法定代表人行為的法律后果由公司承受，明確了公司章程或股東會(huì)決議可以對(duì)法定代表人職權(quán)作出一定的限制但不得對(duì)抗善意相對(duì)人，明確了法定代表人職務(wù)侵權(quán)的過錯(cuò)追償規(guī)則。

 

筆者認(rèn)為，為防止法定代表人濫用職權(quán)，損害公司和股東利益，公司可在過渡期對(duì)法定代表人進(jìn)行考核；及時(shí)修改公司章程，將2023年修訂的《公司法》中新增的法定代表人規(guī)定增加到公司章程；發(fā)現(xiàn)法定代表人濫用職權(quán)的，可在修改公司章程后變更法定代表人。

 

二、2023年修訂的《公司法》新增公司法定代表人變更，申請文件由變更后的法定代表人簽署，公司應(yīng)及時(shí)修改公司章程。

 

2023年修訂的《公司法》第三十五條第三款規(guī)定：“公司變更法定代表人的，變更登記申請書由變更后的法定代表人簽署。”

 

相比修訂前的《公司法》，公司法定代表人的變更，變更登記申請書需要由原法定代表人簽署。此條規(guī)定打破了公司變更法定代表人而原法定代表人不配合變更登記，公司不得不走繁雜的請求變更公司登記訴訟的僵局，減輕了對(duì)公司正常運(yùn)行的影響。

 

筆者認(rèn)為，將2023年修訂的《公司法》第三十五條第三款內(nèi)容增加到公司章程，有備無患。

 

三、公司將可要求出資不足的股東向公司承擔(dān)賠償責(zé)任，公司在過渡期內(nèi)可以核查、了解股東的出資情況做好相應(yīng)準(zhǔn)備。

 

2023年修訂的《公司法》第四十九條第三款規(guī)定：“股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”，修訂前的《公司法》規(guī)定，股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，而2023年修訂的《公司法》則規(guī)定，未按期足額繳納出資的股東，對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

筆者認(rèn)為，公司在過渡期內(nèi)可以核查、了解股東的出資情況做好相應(yīng)準(zhǔn)備。

 

四、公司將要接受股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的請求，公司在過渡期要進(jìn)一步加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理。

 

2023年修訂的《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東都可以請求查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證，尤其會(huì)計(jì)憑證是財(cái)務(wù)的重要文件，不規(guī)范的公司可能對(duì)會(huì)計(jì)憑證管理缺失，進(jìn)而無法向股東提供查閱，屆時(shí)可能會(huì)被股東起訴。

 

筆者認(rèn)為，公司在過渡期要進(jìn)一步加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理，完善財(cái)務(wù)制度，避免將來產(chǎn)生糾紛。

 

五、公司將可以對(duì)未足額出資的股東除權(quán)，公司在過渡期可以核查、了解股東的出資情況，做好修改公司章程等相應(yīng)準(zhǔn)備。

 

2023年修訂的《公司法》第五十二條規(guī)定：“股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期;寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán):六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。”

 

此條規(guī)定，明確了公司對(duì)未足額出資的股東可以進(jìn)行除權(quán)，包括表決權(quán)，解決了過去對(duì)于未足額出資股東權(quán)利限制范圍的爭議。修訂前的《公司法》，司法解釋三規(guī)定股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該解釋明確權(quán)利限制的范圍為利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)，對(duì)于表決權(quán)未明確規(guī)定。本次修訂的第五十二條解決了司法實(shí)踐中對(duì)于是否可以對(duì)未足額出資的股東表決權(quán)進(jìn)行限制的爭議。

 

筆者認(rèn)為，公司在過渡期內(nèi)除了核查、了解股東的出資情況外，修改公司章程時(shí)還應(yīng)注意將除權(quán)制度詳細(xì)增加到公司章程，尤其是寬限期應(yīng)明確規(guī)定。

 

六、公司在治理結(jié)構(gòu)上將可以選擇單元制或者保留雙元制，公司在過渡期可以根據(jù)實(shí)際需求籌劃將來公司治理的機(jī)制選擇。

 

2023年修訂的《公司法》第六十九條規(guī)定：“ 有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。”、第七十六條第一款規(guī)定：“ 有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，本法第六十九條、第八十三條另有規(guī)定的除外。”、第一百二十一條第一款規(guī)定：“ 股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。”、第一百三十條第一款規(guī)定：“ 股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，本法第一百二十一條第一款、第一百三十三條另有規(guī)定的除外。”。前述規(guī)定，將給予有限責(zé)任公司、股份有限公司自己選擇治理模式，可以繼續(xù)保留董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的雙元結(jié)構(gòu)，也可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，但必須在董事會(huì)中設(shè)審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)；股份公司還強(qiáng)調(diào)，審計(jì)委員會(huì)必須過半數(shù)為獨(dú)立董事。

 

筆者認(rèn)為，公司治理是公司發(fā)展的重中之重，2023年修訂的《公司法》創(chuàng)新的選擇單元制或者保留雙元制，意義一是在于有助于外資公司走進(jìn)來和中國公司走出去，接軌國際；二是適應(yīng)不同公司的不同要求，因此公司在過渡期可以思考兩種機(jī)制的利弊，根據(jù)公司的自身需求選擇單元制或者保留雙元制的公司治理模式。

 

七、公司將可以選擇簡易減資，公司在過渡期可以根據(jù)經(jīng)營需求籌劃將來公司在融資上的方式選擇。

 

2023年修訂的《公司法》第二百二十五條規(guī)定：“ 公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。依照前款規(guī)定減少注冊資本的，不適用前條第二款的規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。公司依照前兩款的規(guī)定減少注冊資本后，在法定公積金和任意公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊資本百分之五十前，不得分配利潤。”，此條是新增了公司的簡易減資制度。

 

筆者認(rèn)為，就公司融資層面，修訂前的《公司法》規(guī)定下公司融資的方式是先轉(zhuǎn)讓股權(quán)再增資，而修訂后的《公司法》規(guī)定下公司融資的方式可以是簡易減資后再增資，這一方式的優(yōu)點(diǎn)在于更加便利融資，減少不必要的減資成本和風(fēng)險(xiǎn)，公司在過渡期時(shí)可以籌劃將來公司融資上的方式選擇。

 

八、有限責(zé)任公司做好接受股東用股權(quán)、債權(quán)的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的準(zhǔn)備。

 

2023年修訂的《公司法》第四十八條第一款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”，此條規(guī)定，新增了有限責(zé)任公司股東可以用股權(quán)、債權(quán)的出資形式。

 

筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司接受股權(quán)、債權(quán)的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)經(jīng)過嚴(yán)格的評(píng)估程序，并辦理相應(yīng)的過戶、權(quán)利轉(zhuǎn)讓等手續(xù)，出資才合法有效；有限責(zé)任公司在過渡期內(nèi)有意接受股權(quán)、債權(quán)出資的，可以先啟動(dòng)評(píng)估程序。

 

九、有限責(zé)任公司將可以要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資，有限責(zé)任公司在過渡期內(nèi)可以核查、了解公司債務(wù)情況和股東的出資情況，做好修改公司章程等相應(yīng)準(zhǔn)備。

 

2023年修訂的《公司法》第五十四條規(guī)定：“ 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。”。

 

筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司在過渡期內(nèi)除了核查、了解公司債務(wù)情況和股東的出資情況外，修改公司章程時(shí)還應(yīng)注意將出資加速到期制度詳細(xì)增加到公司章程。

 

十、股份有限公司將可以設(shè)立一人公司、將應(yīng)采取實(shí)繳制出資方式、將可以發(fā)行無面額股、將可以通過公司章程或者股東會(huì)決議授權(quán)董事會(huì)決定增發(fā)股份，股份有限公司在過渡期對(duì)前述事項(xiàng)可以做出籌劃及做好相應(yīng)準(zhǔn)備。

 

2023年修訂的《公司法》第九十二條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有一人以上二百人以下為發(fā)起人，其中應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上的發(fā)起人在中華人民共和國境內(nèi)有住所。”、第九十八條規(guī)定：“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。發(fā)起人的出資，適用本法第四十八條、第四十九條第二款關(guān)于有限責(zé)任公司股東出資的規(guī)定。”、第一百四十二條規(guī)定：“公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無面額股或者將無面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。采用無面額股的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計(jì)入注冊資本。”、第一百五十二條規(guī)定：“ 公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決。”

 

筆者認(rèn)為，上述四個(gè)新增的法條，對(duì)股份有限公司帶來了機(jī)遇也帶來了挑戰(zhàn)，股份有限公司在過渡期對(duì)前述事項(xiàng)可以做出籌劃及做好相應(yīng)準(zhǔn)備。

 

 

作者簡介

 

徐肖燁律師，女，廣西師范大學(xué)法學(xué)碩士，廣西同望律師事務(wù)所合伙人，廣西律師協(xié)會(huì)公司法律專業(yè)委員會(huì)委員，廣西律師協(xié)會(huì)評(píng)定為公司法專業(yè)律師，廣西警察協(xié)會(huì)公安民警法律服務(wù)中心工作站駐站律師，廣西高素質(zhì)農(nóng)民培育法律服務(wù)基地律師。

 

徐肖燁律師專注于公司治理、投融資、合同、股權(quán)、收購并購、盡職調(diào)查及民商事訴訟等專業(yè)領(lǐng)域，曾任或現(xiàn)任多家銀行、國企、大型企業(yè)的法律顧問，多次為客戶提供盡職調(diào)查、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、并購等專項(xiàng)法律服務(wù)，也善于從訴訟角度分析各類法律關(guān)系，可以有效幫助客戶在訴訟過程中爭取有利地位。近十年的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷和豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，徐肖燁律師擅長為客戶在投融資、公司治理、收購并購及民商事訴訟中出現(xiàn)的各類問題提供專業(yè)的定制化的解決方案。