2023年12月29日，《中華人民共和國(guó)公司法》已由中華人民共和國(guó)第十四屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議修訂通過，自2024年7月1日起施行。我國(guó)《公司法》自1993年出臺(tái)至至今，歷經(jīng)兩次大修訂和四次修正， 其中2023年的修訂是第二次大修訂?，F(xiàn)行2018年《公司法》共218個(gè)條文，本次修訂的《公司法》刪除了16個(gè)條文，新增和修改了228個(gè)條文，一共266個(gè)條文。本次修訂是歷來規(guī)模最大的一次，將對(duì)我國(guó)的所有公司都產(chǎn)生重大的影響，同樣影響的也涉及公司董事。本文從公司董事的角度，解析2023年新修訂的《公司法》給公司董事帶來的影響及應(yīng)對(duì)。（本文未寫明有限責(zé)任公司或股份有限公司的，所述的公司指有限責(zé)任公司和股份有限公司）

 

一、代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的公司董事可以擔(dān)任法定代表人。

 

2023年修訂的《公司法》第十條第一款規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。”。上述規(guī)定，意味著2024年7月1日《公司法》施行后執(zhí)行公司事務(wù)的董事可以擔(dān)任法定代表人，擴(kuò)大了董事被選任為法定代表人的范圍。

 

二、新增了公司董事會(huì)可以采用電子通信方式，但公司章程另有規(guī)定的除外。

 

2023年修訂的《公司法》第二十四條規(guī)定：“公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開會(huì)議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。”。這一新增的規(guī)定，務(wù)必在修改公司章程中增加，董事會(huì)能否采用電子通信方式都要明確在公司章程中。

 

三、公司董事會(huì)負(fù)有催繳義務(wù)，未履行義務(wù)的需承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

2023年修訂的《公司法》第五十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”、第一百零七條規(guī)定：“本法第四十四條、第四十九條第三款、第五十一條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，適用于股份有限公司。”。

 

這是新增的規(guī)定，一方面明確了董事會(huì)的資本充實(shí)責(zé)任，一方面區(qū)分履職情況不同的董事，對(duì)負(fù)有催繳義務(wù)的董事苛以對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任，避免了連坐責(zé)任的弊端。這就意味著，董事會(huì)的催繳義務(wù)需要修改增加到公司章程中，董事會(huì)議事規(guī)則亦需要修改增加催繳直接責(zé)任的規(guī)則。

 

四、公司董事協(xié)助股東抽逃出資負(fù)有責(zé)任的承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

 

2023年修訂的《公司法》第五十三條第二款規(guī)定：“違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。” 、第一百零七條規(guī)定：“本法第四十四條、第四十九條第三款、第五十一條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，適用于股份有限公司。”。此規(guī)定，監(jiān)督董事不能和抽逃出資的股東沆瀣一氣損害公司的利益。

 

五、公司董事會(huì)職權(quán)刪除了“制定公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”，新增了可接受股東會(huì)授予的其他職權(quán)，依然保留“決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案”職權(quán)，新增公司章程對(duì)董事會(huì)職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

 

2023年修訂的《公司法》第六十七條規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，本法第七十五條另有規(guī)定的除外。董事會(huì)行使下列職權(quán)：（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（四）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（五）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；（六）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（七）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（八）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（九）制定公司的基本管理制度；（十）公司章程規(guī)定或者股東會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)董事會(huì)職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”、第一百二十條第二款規(guī)定：“本法第六十七條、第六十八條第一款、第七十條、第七十一條的規(guī)定，適用于股份有限公司。”。可見，董事會(huì)的地位得到了強(qiáng)化，同時(shí)上述規(guī)定也要同步修改到公司章程中。

 

六、公司董事會(huì)成員應(yīng)當(dāng)由職工代表，前提是職工人數(shù)三百人以上的公司，刪除了董事會(huì)成員的上限人數(shù)。

 

2023年修訂的《公司法》第六十八條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。”、第一百二十條第二款規(guī)定：“本法第六十七條、第六十八條第一款、第七十條、第七十一條的規(guī)定，適用于股份有限公司。”。此規(guī)定對(duì)董事會(huì)成員沒有上限人數(shù)的限制、對(duì)職工董事的設(shè)置規(guī)則的調(diào)整，明確了有限責(zé)任公司和股份有限公司均適用。這就意味著，上述兩個(gè)規(guī)定需要修改增加到公司章程。

 

七、新增了公司董事辭任規(guī)則。

 

2023年修訂的《公司法》第七十條第三款規(guī)定：“董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。”，、第一百二十條第二款規(guī)定：“本法第六十七條、第六十八條第一款、第七十條、第七十一條的規(guī)定，適用于股份有限公司。”。此規(guī)定，新增有限責(zé)任公司和股份有限公司的董事辭任規(guī)則，也是修改公司章程的增加內(nèi)容。

 

八、公司董事會(huì)中可選擇設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。

 

2023年修訂的《公司法》第六十九條規(guī)定：“ 有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。”、第一百二十一條第一款規(guī)定：“ 股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。”。前述規(guī)定，將給予有限責(zé)任公司、股份有限公司自己選擇治理模式，可以繼續(xù)保留董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的雙元結(jié)構(gòu)，也可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，但必須在董事會(huì)中設(shè)審計(jì)委員會(huì)，行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)；股份公司還強(qiáng)調(diào)，審計(jì)委員會(huì)必須過半數(shù)為獨(dú)立董事。

 

同時(shí)，2023年修訂的《公司法》第一百三十七條規(guī)定了上市公司在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，對(duì)董事會(huì)有關(guān)財(cái)務(wù)和審計(jì)工作等四類決議事項(xiàng)作出前置性批準(zhǔn)。第一百七十六條規(guī)定了國(guó)有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。

 

對(duì)于是否設(shè)立審計(jì)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)慎重選擇，對(duì)于不設(shè)立監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的有限責(zé)任公司也應(yīng)當(dāng)通過完善公司章程實(shí)現(xiàn)對(duì)大股東的監(jiān)督制約，以保護(hù)中小股東的權(quán)益。公司確定選擇一種公司治理模式后，務(wù)必修改公司章程規(guī)定該種治理模式的機(jī)制。

 

九、新增有限責(zé)任公司董事會(huì)會(huì)議的出席人數(shù)和表決比例規(guī)則。

 

2023年修訂的《公司法》第七十三條第二款規(guī)定：“董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。”，二分之一表述中常將本數(shù)納入，過半數(shù)則明確不包含本數(shù)。修訂前的《公司法》對(duì)于董事會(huì)作出決議的表決權(quán)比例未進(jìn)行規(guī)定，而是由公司章程進(jìn)行約定。因此，上述新增的規(guī)定，也是有限責(zé)任公司在修改公司章程時(shí)必須要增加的內(nèi)容。

 

十、規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的公司可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，取消了“執(zhí)行董事”的提法。

 

2023年修訂的《公司法》第七十五條規(guī)定：“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理。”、第一百二十八條規(guī)定：“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會(huì)的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理。”。

 

可見，公司的職務(wù)設(shè)置將沒有執(zhí)行董事這一提法，公司章程和工商登記事項(xiàng)也應(yīng)隨之修改。

 

十一、公司董事依據(jù)監(jiān)事會(huì)的要求提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告。

 

2023年修訂的《公司法》第八十條規(guī)定：“監(jiān)事會(huì)可以要求董事、高級(jí)管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告。”、第一百三十一條規(guī)定：“本法第七十八條至第八十條的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會(huì)。”。

 

上述新增的規(guī)定，公司董事將多了一個(gè)工作任務(wù)。

 

十二、國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事。

 

2023年修訂的《公司法》第一百七十三條第二款規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。”。

 

十三、新增了事實(shí)董事的認(rèn)定規(guī)則。

 

2023年修訂的《公司法》第一百八十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。”。

 

上述新增的規(guī)定，明確了公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的可以認(rèn)定為事實(shí)董事，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)。

 

十四、新增利益沖突事項(xiàng)關(guān)聯(lián)董事回避表決的規(guī)則。

 

2023年修訂的《公司法》第一百八十五條規(guī)定：“董事會(huì)對(duì)本法第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定的事項(xiàng)決議時(shí)，關(guān)聯(lián)董事不得參與表決，其表決權(quán)不計(jì)入表決權(quán)總數(shù)。出席董事會(huì)會(huì)議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交股東會(huì)審議。”。

 

上述新增的規(guī)定，是公司修改公司章程必不可少的內(nèi)容，加強(qiáng)了董事會(huì)決議的公平性和公正性。

 

十五、公司董事執(zhí)行職務(wù)存在故意或重大過失對(duì)第三人造成損害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

2023年修訂的《公司法》第一百九十一條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級(jí)管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”。這是新增的規(guī)定。

 

十六、公司董事可以享受責(zé)任保險(xiǎn)的福利。

 

2023年修訂的《公司法》第九十三條規(guī)定：“公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)。公司為董事投保責(zé)任保險(xiǎn)或者續(xù)保后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東會(huì)報(bào)告責(zé)任保險(xiǎn)的投保金額、承保范圍及保險(xiǎn)費(fèi)率等內(nèi)容。”。

 

這是新增的規(guī)定，公司要為董事執(zhí)行公司職務(wù)投保責(zé)任保險(xiǎn)。

 

十七、公司董事對(duì)違法分配公司利潤(rùn)負(fù)有責(zé)任的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

2023年修訂的《公司法》第二百一是一條規(guī)定：“公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤(rùn)的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”。

 

這是新增的規(guī)定，監(jiān)督公司董事履職應(yīng)該更加盡職，否則將要承擔(dān)法律責(zé)任。

 

十八、公司董事會(huì)負(fù)有六個(gè)月內(nèi)分配利潤(rùn)的法定義務(wù)。

 

2023年修訂的《公司法》第一百八十九條第四款規(guī)定：“股東會(huì)作出分配利潤(rùn)的決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配。”。

 

這是新增的規(guī)定，一方面規(guī)定了利潤(rùn)分配的法定期限，一方面賦予董事會(huì)這一法定義務(wù)。上述新增的規(guī)定，是公司修改公司章程必不可少的內(nèi)容，

 

十九、公司董事將有可能承擔(dān)違法減資的賠償責(zé)任。

 

2023年修訂的《公司法》第二百二十六規(guī)定：“違反本法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”。

 

這一新增的規(guī)定，監(jiān)督和督促公司董事要合法合規(guī)的履職，否則將承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

 

作者簡(jiǎn)介

 

徐肖燁律師，女，廣西師范大學(xué)法學(xué)碩士，廣西同望律師事務(wù)所合伙人，廣西律師協(xié)會(huì)公司法律專業(yè)委員會(huì)委員，廣西律師協(xié)會(huì)評(píng)定為公司法專業(yè)律師，廣西警察協(xié)會(huì)公安民警法律服務(wù)中心工作站駐站律師，廣西高素質(zhì)農(nóng)民培育法律服務(wù)基地律師。

 

徐肖燁律師專注于公司治理、投融資、合同、股權(quán)、收購并購、盡職調(diào)查及民商事訴訟等專業(yè)領(lǐng)域，曾任或現(xiàn)任多家銀行、國(guó)企、大型企業(yè)的法律顧問，多次為客戶提供盡職調(diào)查、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、并購等專項(xiàng)法律服務(wù)，也善于從訴訟角度分析各類法律關(guān)系，可以有效幫助客戶在訴訟過程中爭(zhēng)取有利地位。近十年的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷和豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，徐肖燁律師擅長(zhǎng)為客戶在投融資、公司治理、收購并購及民商事訴訟中出現(xiàn)的各類問題提供專業(yè)的定制化的解決方案。