2023年12月29日，十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議審議通過《中華人民共和國(guó)刑法修正案（十二）》（以下簡(jiǎn)稱“修正案（十二）”），自2024年3月1日起施行。修正案（十二）一共八條，實(shí)質(zhì)修改內(nèi)容七條。其中，增設(shè)了三個(gè)懲治民營(yíng)企業(yè)內(nèi)部腐敗相關(guān)犯罪的罪名，調(diào)整了四條行受賄類犯罪的條款。修正案（十二）在懲治民營(yíng)企業(yè)內(nèi)部人員腐敗的同時(shí)，也加大了對(duì)民營(yíng)企業(yè)和企業(yè)家權(quán)益的保護(hù)力度，以更強(qiáng)的法治保障促進(jìn)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展。本文將根據(jù)條文修訂內(nèi)容進(jìn)行解讀，以供學(xué)習(xí)交流。

 

一、調(diào)整行賄罪的處罰規(guī)定

 

（一）條文對(duì)比表

 

刑法（2020年修訂）

刑法修正案十二

第三百九十條 對(duì)犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

第三百九十條 對(duì)犯行賄罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受重大損失的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 有下列情形之一的，從重處罰： （一）多次行賄或者向多人行賄的； （二）國(guó)家工作人員行賄的； （三）在國(guó)家重點(diǎn)工程、重大項(xiàng)目中行賄的； （四）為謀取職務(wù)、職級(jí)晉升、調(diào)整行賄的； （五）對(duì)監(jiān)察、行政執(zhí)法、司法工作人員行賄的； （六）在生態(tài)環(huán)境、財(cái)政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、防災(zāi)救災(zāi)、社會(huì)保障、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域行賄，實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的； （七）將違法所得用于行賄的。 行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)調(diào)查突破、偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

 

（二）修訂內(nèi)容

 

1、降低了輕罪刑罰的起刑點(diǎn)。一是將該罪構(gòu)罪的法定刑由原來的“處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”調(diào)整為“處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”；二是將該罪情節(jié)嚴(yán)重的法定刑由原來的“處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”調(diào)整為“處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。

 

2、增加了七種從重處罰的量刑情節(jié)。

 

3、增加確定了行賄人對(duì)“調(diào)查突破”重大案件起關(guān)鍵作用的，可以減輕或者免除處罰。

 

（三）律師解讀

 

1、本條對(duì)行賄罪法定刑基準(zhǔn)的調(diào)整，使之與受賄罪相匹配，體現(xiàn)了同等保護(hù)、同等打擊的精神。

 

2、修正案（十二）對(duì)行賄罪的修改完善，是在2015年通過的刑法修正案（九）修改行賄類犯罪的基礎(chǔ)上對(duì)行賄罪的又一次重要修訂。修訂中堅(jiān)持了“行賄受賄一起查”原則，既針對(duì)性地對(duì)一些嚴(yán)重行賄情形“從重處罰”，又對(duì)“調(diào)查突破”重大案件起關(guān)鍵作用的“減輕或者免除處罰”，體現(xiàn)了“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。

 

二、統(tǒng)一行受賄類犯罪的量刑幅度

 

（一）條文對(duì)比表

 

	行賄罪（修正案十二）	受賄罪
第一檔	三年以下有期徒刑或者拘役， 并處罰金	三年以下有期徒刑或者拘役， 并處罰金
第二檔	三年以上十年以下有期徒刑， 并處罰金	三年以上十年以下有期徒刑， 并處罰金
第三擋	十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)	十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)
第四檔		無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)

 

	單位行賄罪（修正案十二）	單位受賄罪（修正案十二）
第一檔	三年以下有期徒刑或者拘役， 并處罰金	三年以下有期徒刑或者拘役
第二檔	三年以上十年以下有期徒刑， 并處罰金	三年以上十年以下有期徒刑

 

	對(duì)單位行賄罪（修正案十二）	對(duì)有影響力的人行賄罪
第一檔	三年以下有期徒刑或拘役， 并處罰金	三年以下有期徒刑或拘役， 并處罰金
第二檔	三年以上七年以下有期徒刑， 并處罰金	三年以上七年以下有期徒刑， 并處罰金
第三擋		七年以上十年以下有期徒刑， 并處罰金

 

（二）修訂內(nèi)容

 

本條調(diào)整了“行賄罪”“對(duì)單位行賄罪”“單位行賄罪”“單位受賄罪”的量刑幅度，一定程度上與相對(duì)應(yīng)的行受賄犯罪的量刑規(guī)定相匹配。具體表現(xiàn)為：

 

1、降低了刑罰起刑點(diǎn)：將“行賄罪”“單位行賄罪”“單位受賄罪”第一檔量刑由“五年以下”調(diào)整為“三年以下”；

 

2、加大了懲處力度：將“單位受賄罪”“單位行賄罪”及“對(duì)單位行賄罪”從原來的單一量刑調(diào)整為兩檔。

 

（三）律師解讀

 

刑法修正案（十二）對(duì)該罪名的量刑情節(jié)及量刑幅度的調(diào)整，改變了以往的犯罪情節(jié)和量刑處罰單一的情況，有利于刑事司法實(shí)踐的開展。對(duì)上述罪名的修訂，不僅豐富了該罪的量刑情節(jié)，同時(shí)還將起刑點(diǎn)由之前的“五年以下有期徒刑或者拘役”調(diào)整為“三年以下有期徒刑或者拘役”，并增加了“處三年以上十年以下有期徒刑”的量刑幅度，既降低了輕罪的刑罰，又加重了重罪的處罰。輕罪輕罰，重罪重判，既加大了該罪的打擊力度，又彰顯了刑法的罪刑相適應(yīng)原則。

 

三、對(duì)行賄類犯罪案件的要點(diǎn)分析

 

（一）準(zhǔn)確把握“謀取不正當(dāng)利益”的法律內(nèi)涵

 

“謀取不正當(dāng)利益”是構(gòu)成行賄類犯罪的主觀要件，是行賄類犯罪案件中認(rèn)定行賄人是否構(gòu)成行賄犯罪的重要標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)刑法規(guī)定的六個(gè)行賄類犯罪罪名中均明確強(qiáng)調(diào)行賄人應(yīng)當(dāng)具有“為謀取不正當(dāng)利益”的犯罪意圖。

 

最高人民法院和最高人民檢察院就“謀取不正當(dāng)利益”的內(nèi)涵問題分別于1999年、2008年和2012年印發(fā)《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件使用法律若干問題的意見》《關(guān)于辦理行賄刑事案件若干法律問題的解釋》，對(duì)“謀取不正當(dāng)利益”作出了相應(yīng)解釋和適應(yīng)性調(diào)整。綜合上述規(guī)范性文件的規(guī)定和闡釋，“謀取不正當(dāng)利益”在行賄犯罪中可以概括為以下四種形式：

 

1、謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益；

 

2、要求國(guó)家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件；

 

3、在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)；

 

4、違背公平、公正原則，在經(jīng)濟(jì)、組織人事管理等活動(dòng)中，謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

 

（二）“經(jīng)濟(jì)往來?xiàng)l款”中回扣、手續(xù)費(fèi)的認(rèn)定

 

在行賄類犯罪中，還有一類較為特殊的行賄行為，即“在經(jīng)濟(jì)往來中給予或收受回扣、手續(xù)費(fèi)的行為”，這在購(gòu)銷商品或服務(wù)、信貸業(yè)務(wù)、建筑工程等領(lǐng)域均有涉及。我國(guó)刑法對(duì)該類行為也進(jìn)行了規(guī)制，實(shí)務(wù)中，在經(jīng)濟(jì)往來中給予或收受回扣、手續(xù)費(fèi)的條款統(tǒng)稱為“經(jīng)濟(jì)往來?xiàng)l款”。

 

1、關(guān)于“經(jīng)濟(jì)往來”

 

“經(jīng)濟(jì)往來”指的是平等主體之間進(jìn)行的有償民商事活動(dòng)的行為，如商品或服務(wù)的買賣，建筑工程的施工等。上下級(jí)單位之間的行政往來，不屬于“經(jīng)濟(jì)往來”；平等主體之間的贈(zèng)與行為因并非有償經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，也不屬于“經(jīng)濟(jì)往來”。

 

2、關(guān)于“違反國(guó)家規(guī)定”

 

《刑法》第九十六條：“本法所稱違反國(guó)家規(guī)定，是指違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。”經(jīng)濟(jì)往來中違反的國(guó)家規(guī)定，通常指的是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，具體則為第七條第一款：“經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段賄賂下列單位或者個(gè)人，以謀取交易機(jī)會(huì)或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)：(一)交易相對(duì)方的工作人員；(二)受交易相對(duì)方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人；(三)利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個(gè)人。”

 

3、關(guān)于“回扣、手續(xù)費(fèi)”

 

區(qū)分其與正常商業(yè)折扣的區(qū)別，前者多為暗中收受，后者系明示收受，前者不入賬，后者如實(shí)入賬，根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第七條第二款，經(jīng)營(yíng)者在交易活動(dòng)中，可以以明示方式向交易相對(duì)方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營(yíng)者向交易相對(duì)方支付折扣、向中間人支付傭金的，應(yīng)當(dāng)如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者也應(yīng)當(dāng)如實(shí)入賬。另外，區(qū)分其與傭金的關(guān)系，傭金是介紹業(yè)務(wù)的合理勞務(wù)報(bào)酬，屬于正當(dāng)合法的收入。從傭金的性質(zhì)上看，傭金收受的主體是居間人，是從雙方或者一方的利潤(rùn)中給付的，如一方經(jīng)辦人從對(duì)方處得到款項(xiàng)，該款項(xiàng)不屬于傭金，經(jīng)辦人不屬于居間人，其只是一方的事務(wù)代理人，故而該款項(xiàng)只能認(rèn)定為回扣。

 

（三）“被追訴前主動(dòng)交代”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

 

《刑法》第三百九十條第二款規(guī)定，行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從寬處罰。以上法律規(guī)定一般被稱為行賄罪特別自首制度或特殊坦白制度，但對(duì)其具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并沒有司法解釋予以明確。行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為與自首均是可以從寬處罰的法定情節(jié)，二者既有相同點(diǎn)又有不同點(diǎn),前者的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可參照后者的相關(guān)規(guī)定。具體表現(xiàn)為：

 

1、從到案經(jīng)過上看，“被追訴前主動(dòng)交待行賄行為” 的成立并不要求行為人自愿主動(dòng)投案，可以是被動(dòng)到案。“主動(dòng)交待”并非要求行為人在歸案上的主動(dòng)，而是在交待事實(shí)上的主動(dòng)。

 

2、從時(shí)間要件上看，“被追訴前主動(dòng)交待行賄行為”的時(shí)間要求是“被追訴前”，相關(guān)司法解釋進(jìn)一步明確為“對(duì)行賄人的行賄行為刑事立案前”。

 

3、從事實(shí)陳述上看，“被追訴前主動(dòng)交待行賄行為”要求行為人如實(shí)交待行賄事實(shí)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于被告人對(duì)行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復(fù)》的規(guī)定，被告人對(duì)行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立。

 

4.從法律后果來看，行賄人“被追訴前主動(dòng)交待行賄行為”的，《刑法修正案（十二）》規(guī)定“可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)調(diào)查突破、偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。”

 

（四）正確區(qū)分單位犯罪和自然人犯罪

 

單位行賄犯罪與自然人行賄犯罪是商業(yè)賄賂犯罪的重要分支，兩種犯罪行為的構(gòu)成要件之間具有較高相似性，區(qū)分點(diǎn)主要在于：

 

1、行賄意志主體的體現(xiàn)是判斷個(gè)人行賄和單位行賄的重要基礎(chǔ)

 

首先，行賄行為的決策形成是否為單位集體研究決定或是經(jīng)單位主管人員批準(zhǔn)，對(duì)行賄行為的決策形成過程進(jìn)行審查可以確定行賄行為是否受到單位意志的支配，由單位意志所決定的行賄行為基本可以納入單位行賄的范疇。

 

其次，實(shí)施行賄行為是否是以單位的名義進(jìn)行，以單位名義進(jìn)行的行賄行為一般屬于單位行賄；反之，則是自然人行賄。通過審查行賄行為的決策程序及其所體現(xiàn)的意志、實(shí)施行賄行為的實(shí)施名義，可以有效區(qū)分行賄犯罪在刑法意義上的主體，保障罪名適用的準(zhǔn)確性。

 

2、因行賄所獲取利益的歸屬是界定行賄行為是單位行賄行為還是個(gè)人行賄行為的重要依據(jù)

 

《刑法》第三百九十三條關(guān)于“單位行賄罪”的規(guī)定中明確指出：“因行賄取得的違法所得歸個(gè)人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條（自然人行賄犯罪）的規(guī)定定罪處罰。”由此可見，我國(guó)刑法將行賄犯罪所獲取的利益歸屬作為區(qū)分單位行賄與自然人行賄的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。

 

具體而言，在利益分配問題上，單位最終獲取主要利益則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行賄，反之則為自然人行賄；在利益混同問題上，合伙企業(yè)、個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有獨(dú)立于投資主體的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)視為自然人行賄。

 

此外，單位法定代表人作為行賄類犯罪的特殊群體，其以個(gè)人名義、未經(jīng)集體研究決定實(shí)施行賄行為，主要利益歸單位所有的，仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位行賄。

 

 

作者簡(jiǎn)介

 

 

陳貞

 

陳貞律師，廣西大學(xué)法學(xué)學(xué)士，中國(guó)政法大學(xué)法律碩士?，F(xiàn)任廣西同望律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、副主任，廣西律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)副主任，中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)委員，受聘擔(dān)任廣西壯族自治區(qū)公安廳維護(hù)人民警察正當(dāng)執(zhí)法權(quán)益專家援助團(tuán)顧問、自治區(qū)工商聯(lián)法律服務(wù)團(tuán)專家成員、自治區(qū)工商聯(lián)“廣西法治民企建設(shè)”講師團(tuán)成員、自治區(qū)級(jí)本級(jí)民營(yíng)企業(yè)律師服務(wù)團(tuán)律師、南寧市委統(tǒng)戰(zhàn)部理論研究基地研究員、南寧市涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評(píng)估機(jī)制專業(yè)人員。